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如何避免安責(zé)險“管制俘獲”現(xiàn)象

轉(zhuǎn)載。

作者駱涌

一、安責(zé)險壟斷經(jīng)營問題

根據(jù)修正后的《安全生產(chǎn)法》第51條明確,自2021年9月1日起,屬于國家規(guī)定的高危行業(yè)、領(lǐng)域的生產(chǎn)經(jīng)營單位,應(yīng)當(dāng)投保安全生產(chǎn)責(zé)任保險(以下簡稱“安責(zé)險”)。近年來,安責(zé)險作為安全生產(chǎn)風(fēng)險抵押金的替代制度,在緩解企業(yè)資金壓力、分散賠償風(fēng)險、化解社會矛盾等方面發(fā)揮了積極的作用。然而,在實(shí)際推廣過程中,仍存在一些執(zhí)行過程中的不足。
事件一:2021年9月5日,新華社報(bào)道國務(wù)院第八次大督查第十六督查組發(fā)現(xiàn),寧夏石嘴山市的企業(yè)只能通過江泰保險經(jīng)紀(jì)股份有限公司寧夏分公司購買安責(zé)險,保險公司的事故預(yù)防費(fèi)被要求轉(zhuǎn)至石嘴山市應(yīng)急管理局指定賬戶。石嘴山市應(yīng)急管理局和江泰寧夏分公司有關(guān)行為涉嫌壟斷經(jīng)營,事故預(yù)防服務(wù)不到位。對此,應(yīng)急管理部2021年9月6日下發(fā)《應(yīng)急管理部關(guān)于進(jìn)一步做好安全生產(chǎn)責(zé)任保險工作的緊急通知》(應(yīng)急〔2021〕61號,以下簡稱《緊急通知》),要求依法依規(guī)做好安責(zé)險實(shí)施工作。
事件二:2022年6月9日,國家市場監(jiān)管總局公布2022年制止濫用行政權(quán)力排除、限制競爭執(zhí)法專項(xiàng)行動案件。其中之一是浙江海寧市住建局等單位采取印發(fā)通知、公告等方式,招標(biāo)確定共保體承保全市建筑施工安責(zé)險業(yè)務(wù),并且發(fā)文要求新開工建筑施工企業(yè)申領(lǐng)施工許可證前,必須在共保體保險公司投保安責(zé)險。浙江省市場監(jiān)管局立案調(diào)查后,向海寧市人民政府發(fā)出行政建議書,建議責(zé)令海寧市住建局和海寧市應(yīng)急管理局、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會嘉興監(jiān)管分局海寧監(jiān)管組糾正濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為,廢止或修改有關(guān)文件,恢復(fù)建筑施工安責(zé)險市場公平競爭。
上述案件的共同點(diǎn)是安責(zé)險的壟斷經(jīng)營問題,安全生產(chǎn)監(jiān)管部門與保險公司均涉案。
二、問題的根源安責(zé)險強(qiáng)制性與逐利性并存
安責(zé)險在推廣過程中出現(xiàn)壟斷經(jīng)營事件的原因有兩點(diǎn):第一,應(yīng)急管理部在《緊急通知》中指出“個別基層部門單位法制觀念淡薄,服務(wù)群眾意識不強(qiáng),執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任保險制度走偏走樣?!钡诙?,安責(zé)險制度本身存在缺陷,制度設(shè)計(jì)有待完善。第二點(diǎn)對于從根本上防止出現(xiàn)安責(zé)險壟斷經(jīng)營事件尤為重要。
當(dāng)前,安責(zé)險制度存在強(qiáng)制性與逐利性并存的缺陷。“強(qiáng)制性”指政府強(qiáng)制高危行業(yè)企業(yè)投保安責(zé)險。《安全生產(chǎn)法》第109條規(guī)定:高危行業(yè)、領(lǐng)域的生產(chǎn)經(jīng)營單位未按照國家規(guī)定投保安責(zé)險的,責(zé)令限期改正,處5萬元以上10萬元以下的罰款。據(jù)澎湃新聞報(bào)道,2021年9月1日,《安全生產(chǎn)法》(修正案)正式實(shí)施當(dāng)日上午,浙江蒼南縣應(yīng)急管理監(jiān)察大隊(duì)組織對高危行業(yè)礦山采掘企業(yè)進(jìn)行執(zhí)法檢查,發(fā)現(xiàn)有兩家企業(yè)均未按照國家規(guī)定投保安責(zé)險,后對兩家公司各處以罰款10萬元的頂格處罰。該處罰被媒體稱為《安全生產(chǎn)法》(修正案)實(shí)施后關(guān)于安責(zé)險的首張罰單。
“逐利性”指保險公司及保險經(jīng)紀(jì)公司銷售安責(zé)險賺取利潤?!栋踩a(chǎn)責(zé)任保險事故預(yù)防技術(shù)服務(wù)規(guī)范》(AQ9010—2019,以下簡稱《安責(zé)險服務(wù)規(guī)范》)對安責(zé)險的定義是:“保險機(jī)構(gòu)對投保單位發(fā)生生產(chǎn)安全事故造成的人員傷亡和有關(guān)經(jīng)濟(jì)損失等予以賠償,并且為投保單位提供生產(chǎn)安全事故預(yù)防服務(wù)的商業(yè)保險。”商業(yè)保險在經(jīng)營過程中必然追求盈利。一方面,高危行業(yè)、領(lǐng)域的企業(yè)必須購買安責(zé)險,否則就是違法;另一方面,保險公司及保險經(jīng)紀(jì)公司銷售安責(zé)險獲取利益。由此,安責(zé)險將行政權(quán)的“強(qiáng)制性”與商業(yè)保險的“逐利性”集于一身。對于保險公司及保險經(jīng)紀(jì)公司來說,借助行政機(jī)關(guān)的權(quán)力達(dá)成壟斷協(xié)議無疑是獲取利益的最有效手段。
在對市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行管制的過程中,政府部門和相關(guān)企業(yè)分別是管制者和被管制者。在正常情況下,管制者對被管制者的經(jīng)營行為進(jìn)行管制以保障公共利益。但是,現(xiàn)實(shí)中,被管制者為實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化,會采取各種手段影響管制者,兩者甚至可能達(dá)成某種“隱形契約”,繼而損害公共利益,這種現(xiàn)象被稱為“管制俘獲”。
安責(zé)險壟斷經(jīng)營事件表明:避免地方政府部門與保險公司及保險經(jīng)紀(jì)公司之間出現(xiàn)“管制俘獲”現(xiàn)象已經(jīng)迫在眉睫。上文所述兩個事件中,無論出于何種目的,地方政府部門運(yùn)用行政權(quán)力“幫助”保險公司及保險經(jīng)紀(jì)公司實(shí)現(xiàn)了安責(zé)險的壟斷銷售。高危行業(yè)企業(yè)為避免行政處罰必須購買安責(zé)險,但是對這種商業(yè)保險又沒有議價權(quán),加之事故預(yù)防服務(wù)不到位,有關(guān)政府部門的行為最終損害了公共利益,違背了安責(zé)險制度的初衷。當(dāng)前,安責(zé)險領(lǐng)域出現(xiàn)的“管制俘獲”現(xiàn)象雖然是偶然事件,但是又有必然性,必然性源于安責(zé)險“強(qiáng)制性”與“逐利性”并存。
三、問題的解決安責(zé)險引入“不盈利不虧損原則”
為避免強(qiáng)制性與逐利性并存而引發(fā)負(fù)面問題,強(qiáng)制性保險需遵循“不盈利不虧損原則”。對于此類問題,公眾所熟知的機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險有立法先例?!稒C(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》第6條規(guī)定:“國務(wù)院保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險業(yè)務(wù)總體上不盈利不虧損的原則審批保險費(fèi)率?!睘楸WC“不盈利不虧損原則”能夠有效落實(shí),該條例第7條規(guī)定:“保險公司的機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)與其他保險業(yè)務(wù)分開管理,單獨(dú)核算?!?/span>
筆者認(rèn)為,參照機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險制度的設(shè)計(jì)思路,未來安責(zé)險也應(yīng)當(dāng)引入“不盈利不虧損原則”。將保險公司的安責(zé)險業(yè)務(wù)與其他保險業(yè)務(wù)分開管理,單獨(dú)核算,按照總體上不盈利不虧損的原則審批保險費(fèi)率。這樣將有效遏制保險公司及保險經(jīng)紀(jì)公司的逐利行為,避免對地方監(jiān)管部門的不利影響,預(yù)防安責(zé)險領(lǐng)域出現(xiàn)“管制俘獲”現(xiàn)象。
這里的“不盈利”包括兩個層面的含義:一是保險公司不盈利,為此保險公司需嚴(yán)格控制安責(zé)險的成本;二是保險經(jīng)紀(jì)公司不盈利,保險經(jīng)紀(jì)公司以銷售保險獲得保險公司的“返點(diǎn)”為盈利手段,這在普通商業(yè)保險中沒有問題,但是由于“返點(diǎn)”本身存在較大的交易空間,強(qiáng)制性保險中不應(yīng)存在“返點(diǎn)”。
四、探索完善安全生產(chǎn)相關(guān)保險制度體系
除了為安責(zé)險引入“不盈利不虧損原則”以外,筆者建議:未來能夠深入探索完善安全生產(chǎn)相關(guān)保險制度體系,合理配置安責(zé)險、工傷保險以及意外傷害保險等相關(guān)保險,以發(fā)揮它們在保障安全生產(chǎn)、維護(hù)社會穩(wěn)定中的角色。例如,參考機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險,規(guī)定安責(zé)險僅賠付事故影響的第三人,企業(yè)員工適用工傷保險及其他商業(yè)保險,這樣可以解決相關(guān)保險的重疊問題,降低安責(zé)險的保險費(fèi)率。
此外,《安責(zé)險服務(wù)規(guī)范》第5.1項(xiàng)列出的保險公司事故預(yù)防服務(wù)項(xiàng)目中包括宣傳教育、風(fēng)險辨識、隱患排查等多項(xiàng)內(nèi)容。實(shí)務(wù)中,保險公司需要將這些工作委托第三方公司完成。一方面,第三方公司的工作效果較難得到驗(yàn)證;另一方面,基層監(jiān)管部門日常宣傳教育和執(zhí)法檢查已經(jīng)普遍達(dá)到了較高的力度和頻率,相比之下保險公司的事故預(yù)防服務(wù)好似雞肋。同時,安責(zé)險中的事故預(yù)防費(fèi)與工傷保險中的工傷預(yù)防費(fèi)存在功能上的重疊,未來取消安責(zé)險中的事故預(yù)防費(fèi),降低企業(yè)負(fù)擔(dān),也不失為一種選擇。