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這個公司被罰22萬！只因未進行職業(yè)健康體檢、未


2019年5月21日，某市衛(wèi)健委執(zhí)法人員對存在職業(yè)病危害的A公司進行監(jiān)督檢查，現(xiàn)場未見該公司設(shè)置公告欄公布有關(guān)職業(yè)病防治的規(guī)章制度、操作規(guī)程、職業(yè)病危害事故應(yīng)急救援措施。
隨后，監(jiān)督執(zhí)法人員在該公司一車間和三車間隨機抽查了5名正在崗位上工作的勞動者，該公司現(xiàn)場不能提供其職業(yè)健康檢查報告和勞動者職業(yè)健康監(jiān)護檔案。進一步調(diào)查卻發(fā)現(xiàn)，A公司將一車間和三車間租賃給了B公司，現(xiàn)場抽查的5名勞動者劉某、張某、秦某、丁某、羅某均與B公司簽訂了勞動合同，且由B公司負責(zé)管理。
執(zhí)法人員將B公司認定為實際用人單位繼續(xù)調(diào)查，調(diào)取了作業(yè)場所職業(yè)病危害因素檢測報告、用人單位與勞動者簽訂的勞動合同、勞動者職業(yè)健康監(jiān)護檔案，并對相關(guān)勞動者及管理人員進行了詢問，最終認定B公司存在以下違法行為：
1.安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者張某從事接觸職業(yè)病危害因素為噪聲的三車間鐵附件沖壓崗位作業(yè)。該行為違反了《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第三十五條第二款的規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第七十五條第（七）項的規(guī)定，在一般幅度內(nèi)給予當(dāng)事人該行為罰款人民幣150000元的行政處罰。
2.未按照規(guī)定建立職業(yè)健康監(jiān)護檔案。B公司提供的劉某、張某、秦某、丁某、羅某5人的勞動者個人職業(yè)健康監(jiān)護檔案中婚姻、文化程度、嗜好、既往病史等相關(guān)信息均為空白未填寫；且未在勞動者丁某和秦某的個人職業(yè)健康監(jiān)護檔案中記錄歷次職業(yè)健康檢查結(jié)果及處理情況。該行為違反了《用人單位職業(yè)健康監(jiān)護監(jiān)督管理辦法》第十九條的規(guī)定，依據(jù)《用人單位職業(yè)健康監(jiān)護監(jiān)督管理辦法》第二十七條第（一）項的規(guī)定，在一般幅度內(nèi)給予當(dāng)事人該行為警告，并處罰款人民幣70000元的行政處罰。
3.未按照規(guī)定公布有關(guān)職業(yè)病防治的規(guī)章制度、操作規(guī)程、職業(yè)病危害事故應(yīng)急救援措施。該行為違反了《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第二十四條第一款的規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第七十條第（三）項的規(guī)定，給予當(dāng)事人警告的行政處罰。

綜上，職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法人員對上述三個違法行為分別裁量后合并給予B公司警告、并處罰款人民幣220000元的行政處罰。

準確認定違法主體

本案是對A公司進行調(diào)查時發(fā)現(xiàn)A公司將其部分作業(yè)委托給B公司，并將其生產(chǎn)車間租賃給B公司。執(zhí)法人員深入調(diào)查，收集了B公司是實際用人單位的證據(jù)，按照《職業(yè)病防治法》（所指責(zé)任主體均是用人單位）將B公司認定為違法主體。

相關(guān)證據(jù)有：A公司與B公司簽訂的委托合同，約定A公司將一車間和三車間租賃給B公司，由B公司使用和管理租賃的廠房和設(shè)備；隨機抽查的在一、三車間工作的5名勞動者均是與B公司簽訂的勞動合同；工資單、人員考勤表、防護用品發(fā)放記錄、員工考核細則及處罰通知等均由B公司提供并印有B公司名稱。

確認勞動者從事了接觸職業(yè)病危害因素的工作

本案中首先現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)勞動者正在崗位上正常工作，通過現(xiàn)檢筆錄、照片等進行了固定。隨后對勞動者本人和用人單位相關(guān)負責(zé)人進行了詢問，并要求用人單位提供勞動者的勞動合同、職業(yè)危害因素告知書及工作證明，確認勞動者的工作崗位、在相應(yīng)崗位工作的起止日期及是否接觸職業(yè)病危害因素。
本案中執(zhí)法人員還調(diào)取了由具有資質(zhì)的職業(yè)衛(wèi)生技術(shù)服務(wù)機構(gòu)出具的職業(yè)病危害因素檢測報告，在作業(yè)場所職業(yè)病危害申報與備案管理系統(tǒng)中對該公司職業(yè)危害項目申報情況進行了查詢，并進行網(wǎng)頁截圖制作了電子數(shù)據(jù)。在詢問筆錄、職業(yè)健康體檢報告、職業(yè)健康監(jiān)護檔案中反映的崗位職業(yè)病危害因素不一致的情況下，以職業(yè)病危害因素檢測報告這項最客觀真實、證明力最高的證據(jù)確認了勞動者工作的崗位存在職業(yè)病危害因素

利用調(diào)取證據(jù)通知書要求限期提供證據(jù)

該案在調(diào)查過程中，張某自稱其進行了上崗前職業(yè)健康檢查，并將體檢報告交給了B公司保管。B公司管理人員也稱張某進行了上崗前職業(yè)健康檢查，是其自行選擇機構(gòu)進行的崗前體檢，公司承擔(dān)體檢費用，體檢報告由公司保管，但因找不到體檢報告，也無法在勞動者職業(yè)健康監(jiān)護檔案中記錄崗前體檢情況。勞動者和公司管理人員提供的證據(jù)并不矛盾，但真的是勞動者體檢后用人單位遺失了其體檢報告嗎？
勞動者和公司管理人員均不能提供體檢時間、體檢機構(gòu)和體檢報告，B公司也不能提供張某進行上崗前職業(yè)健康檢查的證據(jù)，如體檢通知、勞動者的介紹信、體檢費用報銷單等。執(zhí)法人員懷疑張某并未進行上崗前體檢，勞動者和公司管理人員提供的均為虛假證詞。因遺失體檢報告與未進行上崗前職業(yè)健康檢查將構(gòu)成不同的違法行為，必須進行查實。但B公司一直不能提供相應(yīng)證據(jù)，執(zhí)法人員也無法通過向體檢機構(gòu)核實等調(diào)查手段進行證實。
最后，執(zhí)法人員制作了調(diào)取證據(jù)通知書要求該公司限期提供能證明張某進行了上崗前職業(yè)健康檢查的證據(jù)，逾期不提供視為沒有證據(jù)，一方面依據(jù)《行政處罰法》《職業(yè)病防治法》的規(guī)定履行了調(diào)查取證職責(zé)，同時提高了行政效率，一方面也規(guī)避了因當(dāng)事人不提供證據(jù)可能導(dǎo)致的行政復(fù)議或訴訟中的不利法律后果。最終當(dāng)事人也未提供任何證據(jù)，執(zhí)法人員即未采信勞動者和公司管理人員的言詞證據(jù)，按安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的人員從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)對當(dāng)事人的違法行為進行了認定。

準確適用法律法規(guī)

本案對當(dāng)事人未按照規(guī)定建立職業(yè)健康監(jiān)護檔案的行為適用了原安監(jiān)部門制定的規(guī)章《用人單位職業(yè)健康監(jiān)護監(jiān)督管理辦法》，而未直接適用《職業(yè)病防治法》。

因為《用人單位職業(yè)健康監(jiān)護監(jiān)督管理辦法》是依據(jù)《職業(yè)病防治法》制定的下位法，且是針對上位法的相應(yīng)規(guī)定而作出的實施性規(guī)定，其內(nèi)容更為詳盡和更有操作性，并不與《職業(yè)病防治法》相沖突，是可以適用的。

依據(jù)《國務(wù)院關(guān)于國務(wù)院機構(gòu)改革涉及行政法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)職責(zé)調(diào)整問題的決定》（國發(fā)〔2018〕17號）“四、實施《國務(wù)院機構(gòu)改革方案》需要修改或者廢止部門規(guī)章和規(guī)范性文件的，國務(wù)院有關(guān)部門要抓緊清理，及時修改或者廢止。相關(guān)職責(zé)已經(jīng)調(diào)整，原承擔(dān)該職責(zé)和工作的行政機關(guān)制定的部門規(guī)章和規(guī)范性文件中涉及職責(zé)和工作調(diào)整的有關(guān)規(guī)定尚未修改或者廢止之前，由承接該職責(zé)和工作的行政機關(guān)執(zhí)行。”的規(guī)定，衛(wèi)生健康行政部門承接了職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)管的相關(guān)職責(zé)，可以適用原安監(jiān)部門制定尚未修改或廢止的部門規(guī)章。

實際用人單位的判定

在職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)管實踐中，往往會出現(xiàn)勞動者在A廠工作，但是實際用人單位是B廠的情形，那么用人單位與勞動者之間勞動關(guān)系的判斷就很重要，只有確定實際用人單位，才能找到承擔(dān)法律責(zé)任的主體。根據(jù)《職業(yè)病防治法》第二條的規(guī)定，企業(yè)、事業(yè)單位和個體經(jīng)濟組織等都為用人單位。
如何認定實際用人單位可以從以下幾個方面入手：
一看用人單位和勞動者之間訂立的書面勞動合同；
二看工資發(fā)放記錄；
三看用人單位為勞動者繳納各項社會保險費的記錄；
四看用人單位向勞動者發(fā)放的工作證、服務(wù)證等能夠證明身份的證件；
五看勞動者填寫的用人單位招工招聘登記表、報名表等招用記錄；
六看用人單位蓋章的考勤記錄；
七看勞動者本人和其他勞動者的證言等。
從上述七個方面可見勞動關(guān)系具有主體資格合法性、從屬性、有組織性和有償性四個特征，可作為執(zhí)法過程中確定主體展開調(diào)查的參考。

 

 

證據(jù)采集與矛盾排除

行政處罰中會收集各方面的證據(jù)，由于取證情況的復(fù)雜性、多樣性，最終收集的證據(jù)不可避免會出現(xiàn)“魚龍混雜”“真?zhèn)尾⒋?amp;rdquo;的情況。這就要求在執(zhí)法實踐中應(yīng)綜合全案，將每一個證據(jù)同案件內(nèi)的其他證據(jù)進行對比、印證，從而發(fā)現(xiàn)和判斷證據(jù)之間是否存在矛盾。通常情況下，如果全案證據(jù)之間不存在矛盾，意味著證據(jù)的證明力較強。但有時當(dāng)事人、證人也會做出一致的虛假陳述，甚至主動提供虛假的書證、物證，這時執(zhí)法人員就不能輕信表面上協(xié)調(diào)一致的證據(jù)，應(yīng)對證據(jù)的合法性、真實性進行認真審查。
如果審查中發(fā)現(xiàn)證據(jù)之間存在根本分歧，呈現(xiàn)非此即彼、不可調(diào)和的關(guān)系，就只能通過比較矛盾雙方證明力的大小，通過采信一方、否定另一方來排除矛盾。如在實物證據(jù)與言詞證據(jù)相互矛盾的情況下，實物證據(jù)相對于言詞證據(jù)具有優(yōu)勢證明力，可以在對實物證據(jù)的來源、形式和內(nèi)容查證屬實的基礎(chǔ)上，通過實物證據(jù)驗證言詞證據(jù)的真實性，從而排除虛假的言詞證據(jù)。證據(jù)證明效力的認定可以參考最高人民法院對行政訴訟的證據(jù)證明效力的規(guī)定。
如果矛盾雙方證明的事實在“質(zhì)”上沒有根本分歧，只是由于人們的感知、記憶、表述的差誤或記錄不準等客觀因素影響，導(dǎo)致案件事實在“量”上存在差異，可以對之作出合理解釋，并不必然否定一方證據(jù)。有時證據(jù)出現(xiàn)的矛盾是由于取證工作未到位造成的，此時應(yīng)認真分析加以解決。